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所以，从狭义上理解，经济法、社会法作为独立的法律部门与社会权力直接相关。[30]陆宇峰：《系统论宪法学新思维的七个命题》，载《中国法学》2019年第1期，第96页。

因此，即使承认基本权利对社会权力的效力，也不能原封不动地将基本权利对国家的效力加以套用，而是需要对相关制度内容进行调整，以适应社会权力相对较弱的权力差距的事实。可是，在公共职能履行和私人歧视的司法强制情形中，上述因素并不必然存在。但与国家权力不同的是，其权力主体是社会主体，故可称其为社会权力。[8]在常规科学阶段，当现有范式不能解释的反常现象大量出现时，范式就陷入危机并预示科学革命的到来。其第8条规定：如果考虑到权利及权利所施加的义务的本质可以适用于自然人或者法人的，基本权利条款约束自然人和法人。

国家保护义务论以基本权利的保护命令作为基本权利介入私人关系的理由，也特别强调基本权利对国家的约束性。构成并限制政治权力是18、19世纪的宪法问题，当下的宪法问题则是释放各种十分不同的社会能量（经济尤其明显，科学、技术、医药和新型传媒也不例外），并有效限制它们的破坏效果[28]。国家行为理论未作如此区分，在其适用的公共职能履行、私人歧视的司法强制、国家的实质介入三种情形中，[10]均是在国家的消极义务维度上界定基本权利对国家的效力，并对基本权利对私人产生效力的条件加以限定。

从操作过程分析，民法概括条款在案件处理中的作用非常有限。[20]See Gert Brüggemeier, Constitutionalisation of Private Law—The German Perspective, in Tom Barkhuysen  Siewert Lindenbergh eds., supra note 12, 76-77. [21]参见［德］拉德布鲁赫：《法学导论》，米健、朱林译，中国大百科全书出版社1997年版，第77页。在国家与加害人的关系中，国家保护义务受禁止过度原则约束。第二，三角关系的重心位移。

在适用范围上，间接效力论则是一种泛化基本权利私人间效力的理论，以应对实质不平等、控制社会权力为目的，但实际内容却明显超出这一范围。如果界定过严，尤其是以国家权力的标准来界定，就会重新陷入国家行为论的困境，也可能导致对基本权利保护不力。

间接效力论之所以获得间接效力之名，主要是因为其以民法概括条款为中介实现基本权利对私人的约束。[34]这实际上是社会中心范式基本权利私人间效力的早期形态。如何界定社会权力是社会中心范式的核心要素。此外，随着互联网社会的到来，基本权利私人间效力理论还面临如何回应互联网平台等新型社会权力侵犯基本权利的问题。

库恩指出：新理论的同化需要重建先前的理论，重新评价先前的事实，这是一个内在的革命过程，这个过程很少由单独一个人完成，更不能一夜之间实现。在关系形态上，二者的一致性体现为支配力。如前所述，国家中心范式是私人—国家—私人三元结构理论，基本权利私人间效力借助国家媒介完成。在关系性质上，二者的一致性体现为公共性，即作为基本权利效力对象的社会权力需要具备一定的公共性。

所以，从狭义上理解，经济法、社会法作为独立的法律部门与社会权力直接相关。[30]陆宇峰：《系统论宪法学新思维的七个命题》，载《中国法学》2019年第1期，第96页。

因此，即使承认基本权利对社会权力的效力，也不能原封不动地将基本权利对国家的效力加以套用，而是需要对相关制度内容进行调整，以适应社会权力相对较弱的权力差距的事实。可是，在公共职能履行和私人歧视的司法强制情形中，上述因素并不必然存在。

但与国家权力不同的是，其权力主体是社会主体，故可称其为社会权力。[8]在常规科学阶段，当现有范式不能解释的反常现象大量出现时，范式就陷入危机并预示科学革命的到来。其第8条规定：如果考虑到权利及权利所施加的义务的本质可以适用于自然人或者法人的，基本权利条款约束自然人和法人。国家保护义务论以基本权利的保护命令作为基本权利介入私人关系的理由，也特别强调基本权利对国家的约束性。构成并限制政治权力是18、19世纪的宪法问题，当下的宪法问题则是释放各种十分不同的社会能量（经济尤其明显，科学、技术、医药和新型传媒也不例外），并有效限制它们的破坏效果[28]。这一问题不仅在我国学界争论不休、难以定论，从世界范围看似乎也是旷日持久争论却永远无法得到解决的基本问题之一[4]。

当然，自由权和社会权的划分是相对的，社会权有天然的‘自由权侧面，而传统自由权也逐渐生出‘社会权侧面的性质[40]。这种义务既包括立法义务也包括司法义务。

从现实生活世界出发，基本权利由对自然权利的描摹复制，转变为公民们若要借助于实证法来合法地调节他们的共同生活，就必须相互承认对方拥有的[26]权利，是将自由交往的商谈原则建制化的基本要求。审查阶段的差异，一定程度体现了审查强度的不同。

基于商谈理论的法哲学和基于社会宪治理论的法社会学，可为社会中心范式提供法哲学和法社会学基础，使其获得外部证立，而基于宪法文本的法教义学则为社会中心范式提供规范依据，使其获得内部证立，三者共同构成社会中心范式的理论依据体系。20世纪70年代以后，这种现象开始松动。

社会权力主体毕竟是私主体，如果将基本权利对国家权力的效力原封不动套用到基本权利对社会权力的效力上，必然会侵害私法自治。基本权利对国家的效力强度主要通过法律保留原则、比例原则、正当程序原则来实现，分别对应着对限制基本权利的主体、手段和程序的限制。因为，所有的私人行为均有被国家强制的可能性。[27]基于商谈理论的基本权利效力是双重的，既指向国家权力，又指向社会权力。

只要竞争机制在一定程度上能够正常运行，当‘小客户面对‘大商业集团时，或者‘小作者面对‘大出版社时，其私法自治的保障不会遭到显著的危害。其次，20世纪70年代前的宪法中即使未规定基本权利对私人的效力，但从中解释出基本权利对私人效力的尝试一直存在。

相反，如果大企业集团、大出版商已经形成一定程度的垄断，此时就会使小客户、小作者陷入无法自主选择的境地，这便构成社会权力。如在私人协商、社会调解、仲裁等场景中，国家并未出场，亦未形成国家参与的三角关系，但这丝毫不影响基本权利对社会权力的效力，以及私人对社会权力主体主张基本权利。

[31]参见前注[28]，贡塔·托依布纳书，第14页。如果立法机关未将其具体化，这种请求权则体现为合宪性解释请求权，通过请求法院对私法进行合宪性解释来实现对基本权利的保护。

二、国家中心范式面临的挑战 基本权利私人间效力国家中心范式的确立具有深厚的社会背景。如果将国家行为论适用于该案，由于吕特抵制的电影是参加国家电影展的电影，因而法官可以电影放映行为具有国家行为因素为由，将言论自由直接适用于吕特和电影制片商之间，同样会得出吕特胜诉的裁判。然而，民法概括条款的内涵高度不确定，其基本含义有待于法官进行价值填充。双方主体及其争议均不具有任何公共性因素，均不是社会权力主体。

在哈贝马斯的商谈理论中，基本权利并非源于由孤立、静止的原子化个体构成的自然状态，而是源于由相互交往的个体组成的生活世界。在国家保护义务论中，基本权利在私人间的所谓效力是不存在的，充其量只是国家基于基本权利保护命令、履行保护义务产生的后果。

离开整体性，就无所谓范式，更无法理解范式。在间接效力论中，基本权利对私人的效力只是辐射性的，是基于基本权利作为客观价值辐射于民法后的效果，并非基于基本权利对私人的效力。

即使同源于德国的间接效力论和国家保护义务论，也是该国不同历史时期的理论。在很大程度上，只有这些问题，科学共同体才承认是科学的问题，才会鼓励它的成员去研究它们。

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